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女孩在餐厅吃饭，男同伴下药被发现，是未遂还是预备？
作者/康文平律师
【案情简介】
广东深圳，一篇女孩在餐厅吃饭差点被男同伴下药的网帖引发关注。
当事人小雪（化名）表示，与下药的男子是朋友关系，当日一起在深圳的一家餐厅吃饭，在短暂的离开座位期间，男子将一包白色粉末倒入了她喝水的杯子。这一系列行为被店员发现，便一直站在当事人小雪身边，随后以添水为由把水换掉了。
事发后，男子承认了自己的下药行为，还向女生发消息称“求放过”。14日，当事女子小雪做出回应，因对方态度不诚恳看不出来悔意，她拒绝其道歉。目前，下药男子因涉嫌强奸，已被警方拘留。
【律师解读】
迷奸是强奸犯罪的一种行为方式，曾几何时，迷幻剂一类的东西随便就能在某网络平台买到。在严厉打击之下，原以为这些犯罪分子已经无处遁形，没想到还是有人变着法的施行不法之事。
本案中，下药男子说药是从美国买来的，是一种伟哥(Vegalis20)。目前不确定这种药的性质，有人表示这药物对女性不起作用，也有人说这种药物虽然对女人没有致幻的效果，但很可能致命！
然而，从强奸的角度考虑，下的是什么药并不是那么重要。重要是考虑到底什么时候算是着手。1、如果认为下药即是着手的话，该男子显然构成了强奸罪的未遂。2、如果认为发生实际危害结果才是着手的话，那该男子不构成犯罪。3、如果认为对女性产生紧迫威胁算是着手的话，那喝了下药的水就是着手。所以要看我们采取哪种解释方法。
在我国一般采取第三个说法，也就是只有该女子喝了那杯水，才构成强奸罪未遂。而目前的情况，也只能构成强奸的预备。强奸预备的惩罚要低于强奸罪，甚至可能免于处罚。从实践中来看，追寻行政处罚可能更为现实，以猥亵对该男子进行10-15日的拘留。
万幸的是，女孩有好心人帮助，逃过了一劫。笔者想到了2018年的一起案件，案件事实与本案相差无几，但那个姑娘最终被侵犯了。
实践中，下药迷奸行为构成强奸罪。那卖药的是否也触犯了某种犯罪？这取决于卖药人是否知道买药人的用途。首先，如果提供药品的人本身就以“迷奸”作为噱头，销售药品并教授使用方法，一旦行为人构成强奸罪，卖药的人就是强奸罪的教唆犯。其次，大部分迷幻类药物在我国都是违法的，如销售金额较大，则构成非法经营罪。（根据药性不同，有一些也属于毒品，则构成贩卖毒品罪）。
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